17、根据账户管理的有关规定,下列款项中,可以转入个人银行结算账户的有( )。
A、纳税退还
B、奖金收入 C、证券交易结算资金
D、债券投资的本金和收益
【参考答案】ABCD
【解析】本题主要考核法律制度的“个人银行结算账户”知识点。根据规定,下列款项可以转入个人银行结算账户:(1)工资、奖金收入;(2)稿费、演出费等劳务收入;(3)债券、期货、信托等投资的本金和收益;(4)个人债权或产权转让收益;(5)个人贷款转存;(6)证券交易结算资金和期货交易保证金;(7)继承、赠与款项;(8)保险理赔、保费退还等款项;(9)纳税退还;(10)农、副、矿产品销售收入;(11)其他合法款项。故本题选A、B、C、D选项。
18、根据专利法律制度的规定,下列各项中,不能授予专利权的有( )。
A、医疗器械B、主要起标志作用的平面设计
C、动植物新品种的培育方法D、智力活动的规则
【参考答案】BD
【解析】本题主要考核法律制度的“专利权的授予”知识点。根据规定,不授予专利权的有:(1)科学发现;(2)智力活动的规则和方法;(3)疾病的诊断和治疗方法;(4)动物和植物品种;[对以上(2)~(4)项所列产品的“生产方法”,可以依照规定授予专利权。](5)用原子核变换方法获得的物质;(6)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标志作用的设计(如产品外包装)。用于诊断或者治疗疾病的仪器设备可以授予专利权,故选项A不选。动植物品种不能授予专利权,但动植物品种的生产方法,可以授予专利权,故选项C不选。故本题选B、D选项。
19、2005年5月,甲公司开发出一种新的儿童玩具,并将其命名为“开心球”,使用注册商标“欢庆”。但甲公司在包装和广告宣传中,均突出宣传“开心球”,故消费者熟知“开心球”,却不熟悉“欢庆”商标。2007年3月,当地的乙公司向商标局提出“开心球”商标的注册申请,用于儿童玩具,并于2009年12月被核准注册。下列表述中,正确的有( )。
A、乙公司的行为属于合法竞争
B、甲公司可向商标评审委员会申请撤销乙公司的注册商标
C、乙公司没有侵犯甲公司的商标专用权
D、甲公司就“开心球”用于儿童玩具的商标申请享有优先权
【参考答案】BC
【解析】本题主要考核法律制度的“仿冒行为”知识点。(1)乙公司的行为属于擅自使用知名商品特有的名称,使购买者误认为是该知名商品的不正当竞争行为,故选项A错误;(2)申请商标注册不得损害他人现有的权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标,否则自商标注册之日起5年内,商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标,故选项B正确;(3)甲公司的注册商标为“欢庆”,乙公司注册的“开心球”并没有侵犯甲公司的商标专用权,故选项C正确。本题情形不适用享有优先权的规定,故选项D错误。故本题选B、C选项。
20?下列行为中,属于《反垄断法》所禁止的垄断行为的有( )。
A、某药品生产企业因拥有一项治疗心血管疾病的药品专利,占据了相关市场95%的份额
B、年销售额在1亿元以上的药品零售企业之间达成联盟协议,共同要求药品生产企业按统一的优惠价格向联盟内的企业供应药品,联盟内的企业按统一的零售价向消费者销售药品
C、某市政府在与某国有医药企业签订的战略合作协议中承诺,该国有医药企业在本市医疗机构药品招标中享有优先中标机会
D、某省政府招标办公室发布文件称:凡不在本省纳税的企业,一律不得参与本省的招投标活动
【参考答案】BCD
【解析】本题主要考核法律制度的“禁止的垄断行为”知识点。选项A属于合法垄断(经营者依照有关知识产权的法律、行政法规规定行使知识产权的行为,不适用反垄断法)。选项B属于反垄断法禁止的固定商品价格的横向垄断协议。政府部门排斥或限制外地经营者参加本地招标投标属“反垄断法”所禁止的垄断行为。故选项C、D当选。故本题选B、C、D选项。
三、案例分析题(本题型共4小题,其中第1小题、第2小题每小题7分。第3小题可以选用中文或选用英文解答,如使用中文解答,最高得分为18分;如使用英文解答,须全部使用英文,最高得分为23分。第4小题18分。本题型最高得分为55分。在答题卷上解答,答在试题卷上无效)
1、甲公司向自然人乙借款,丙公司为一般保证人。后人民法院受理了丙公司破产案,但此时甲公司所欠乙的借款尚未到期。乙就其担保债权向管理人进行了申报。在第一次债权人会议对已申报债权进行核查时,债权人丁提出:丙公司作为一般保证人对乙享有先诉抗辩权;借款到期后,如果甲公司向乙偿还了全部借款,则丙公司不承担清偿责任;如果甲公司在借款到期后未向乙清偿债务,乙应先通过诉讼或仲裁向甲公司求偿,当就甲公司的财产依法强制执行后仍不能清偿乙的债权时,乙方可就未能获得清偿部分进行债权申报。根据上述内容,分别回答下列问题:
(1)债权人丁提出的丙公司对乙享有先诉抗辩权的主张是否成立?并说明理由。
(2)若在借款到期前,乙先从丙公司破产案中通过破产分配获得部分清偿,对乙获得的该部分清偿应如何处理?
(3)若乙先从丙公司破产案中获得部分清偿,在借款到期后,乙应以债权全额还是应以债权未获清偿部分向甲公司主张权利?并说明理由。
(4)若甲公司主动全额清偿了乙的债权,且乙此前已从丙公司破产案中获得了部分清偿,则对乙已从丙公司破产案中获得的该部分清偿应如何处理?
【参考答案及解析】
本题主要考核法律制度的“一般保证人破产”知识点。
(1)债权人丁的主张不成立。根据规定,一般保证人破产,应当取消保证人的先诉抗辩权。因为保证人破产案件被法院受理后,如果继续维持一般保证人的先诉抗辩权,则债权人必须待债务到期后先向债务人求偿,然后才能向一般保证人求偿;但此时保证人的破产财产可能已经分配完毕,相当于免除了其保证责任。所以此时一般保证人不享有先诉抗辩权,债权人可以向一般保证人申报债权。
(2)根据规定,在一般保证人破产分配过程中,债权人先从保证人处获得的清偿,应当先行提存。对乙先从丙公司破产案中获得的部分清偿,应当先行提存。
(3)借款到期后,乙应以债权全额向甲公司主张权利。根据规定,因为一般保证人承担的是补充保证责任,即在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。虽然此时一般保证人不能行使先诉抗辩权,但是在承担责任时,还是补充保证责任,仅对债务人实际不能清偿的部分承担责任;所以债权人向债务人求偿时,是以全部债权额求偿,再以“未从债务人处获得清偿的部分”计算应从保证人处获得的清偿。故本题中,甲公司才是借款合同的主债务人,债权人乙应当向主债务人甲进行全额追偿。
(4)乙从丙公司破产案中获得的清偿额已经提存。一般情况下,待债权人在债务到期从债务人处获偿后,再按照保证人实际应承担补充责任的范围向债权人支付,余款由法院收回,分配给保证人的其他债权人。而本题中,甲公司主动全额清偿了乙的债权,则乙已从丙公司破产案件中获得的该项部分清偿应当由人民法院分配给其他债权人。
2、甲公司向乙公司购买镀锌板。为了支付价款,甲公司签发了一张以乙公司为收款人、金额为100万元的银行承兑汇票,A银行作为承兑人在票面上签章。为了购买原材料,乙公司将该汇票背书转让给丙公司。但是,丙公司在签约过程中提供的公司文件、库存证明等都是虚假的,且未打算履行合同。丙公司在取得该汇票后,即将其背书转让给丁公司用于购买天然钻石,后便杳无踪迹。乙公司发现受骗后,向公安机关举报丙公司涉嫌诈骗。同时,乙公司就背书转让的汇票向人民法院申请公示催告。人民法院受理后,向A银行发出了止付通知,并发出公告。丁公司在票据到期时持票向A银行提示付款,遭到拒绝。根据上述内容,分别回答下列问题:
(1)A银行是否有权对丁公司拒绝付款?并说明理由。
(2)当丁公司持票据向人民法院申报权利时,人民法院应如何处理?
(3)当乙公司另行对丁公司起诉,请求确认自己为票据权利人时,其请求能否得到人民法院的支持?并说明理由。
【参考答案及解析】
本题主要考核法律制度的“票据公示催告”知识点。
(1)A银行有权对丁公司拒绝付款。根据规定,人民法院决定受理公示催告申请后,应当同时向付款人及代理付款人发出止付通知,付款人接到停止付款通知后,应当停止支付,直至公示催告程序终结。
(2)法院应当裁定终结公示催告程序。根据规定,人民法院收到利害关系人的申报后,应当裁定终结公示催告程序。法院在收到利害关系人提出的票据权利主张后,应通知公示催告申请人在指定的期间查看票据。如果公示催告的票据与利害关系人出示的票据不一致,法院应裁定驳回利害关系人的申报。如果申报的票据与公示催告的票据确属同一票据,人民法院应当终结公示催告程序,由当事人另行提起确权之诉。
(3)乙公司的请求不能得到人民法院的支持。根据规定,善意的、已付对价的正当持票人可以向票据上的一切债务人请求付款,享有完全的票据权利,不受前手权利瑕疵和前手相互抗辩的影响。在本题中,票据没有形式瑕疵,丁公司善意且支付了合理对价取得票据,享有票据权利。