登陆注册
19083800000031

第31章 医疗侵权民事责任的构成(10)

2.医师的注意义务产生的依据

医师的注意义务的产生主要缘自于广义的法律规范的具体规定,我国的法律体系对医师行为的约束首先来自医疗卫生法律,即全国人民代表大会及其常委会制定的法律,主要有《食品卫生法》、《药品管理法》、《传染病防治法》、《献血法》、《红十字会法》、《执业医师法》、《职业病防治法》等;其次是行政法规,即国务院制定的规范性文件,如《医疗事故处理条例》、《医疗机构管理条例》、《传染病防治法实施办法》等;第三是部门规章,即卫生部制定颁布或参与制定联合发布的具有法律效力的规范性文件,如《医疗机构管理条例实施细则》、《医院工作制度》、《医院工作人员职责》、《医师执业注册暂行办法》、《医疗机构临床用血管理办法(试行)》、《护士管理办法》等;第四是诊疗护理规范和常规,广义的是指卫生行政部门及其全国行业协(学)会针对本行业特点,制定的各种标准、规程、规范、制度的总称。如《临床输血技术规范》、《医院感染管理规范》、《医院消毒卫生标准》、《医院消毒供应室验收标准》等;狭义的诊疗护理规范、常规是指医疗机构制定的本机构医务人员进行医疗、护理、检验、医技诊断治疗及医用物品供应等各项工作应遵循的工作方法、步骤。上述这些规范关于医疗行为的具体操作规程的规定,实际上就是对医师的注意义务产生的最主要的依据。除此以外,一些在医疗界多年积累并为医师们共同遵守的不成文的医疗惯例、习惯等经验法则亦为医师注意义务的依据。

三、医疗过错的具体判断标准

医疗过错是指医师在医疗过程中没有履行医师应尽的注意义务,从而造成对患者的损害情形。医师的注意义务一般表现为法律、法规、行政规章和诊疗护理规范、常规所规定的具体医疗行为的操作规程,即医师的一般的具体注意义务。在法律法规对医师的注意义务作了明确、具体规定的情况下,认定医疗过失相对较为容易,前述的法律法规规章等就是判断医师是否履行注意义务,即是否存在医疗过错的具体标准,如果医师违反这些规范性文件的具体规定,就可以认定医师的行为存在过错。如果法律法规没有明确规定注意义务的医疗行为造成了患者的损害,则涉及如何判断医疗过错的抽象标准问题。

对于医师的注意义务的内容的概括包括两个方面:一是对医师注意义务的内容作出抽象性的概括;二是明确医师在每一项具体医疗行为中的注意义务。医师在每一项具体医疗行为中的注意义务也称为一般的注意义务,而从一般注意义务中逐步分化出来的一些特殊的具体注意义务,如医师的说明义务、转医义务、问诊义务等,也称为特殊的注意义务。

日本学者能见善久认为,医生等专家从委托人得到两种意义上的信赖:其一,专家对于自己的专门领域的工作具备最低基准能力的保证;其二,专家关于其裁量的判断也得到当事人的信任。据此,能见善久先生将医疗者的义务分为两个层次:违反专家所负高度注意义务的“高度注意义务违反型”以及违背委托人所给予信赖、信任的“忠实义务违反型”。在忠实义务中能见善久先生又进一步区分了利益相反行为与不诚实型。有的研究者从能见善久先生的理论出发,将医疗方义务划分为基本注意义务和高度注意义务两种。将基本注意义务分为一般义务和特别义务两大类型。一般义务分为:(1)在紧急情况下不得拒绝对患者进行诊断治疗的义务;(2)同意治疗患者后对患者进行正确诊断的义务;(3)依据诊断结论对患者适当治疗的义务;(4)未经患者同意不得任意终止治疗的义务;(5)为患者提供合格的药品、医护人员及医疗设备的义务;(6)为取得患者承诺而做的说明义务;(7)指导患者进行疗养的义务;(8)转诊或转院的说明义务。特别义务,是无法按医疗过程加以划分的义务,主要有关于病人病历资料的妥善记录和保管义务;保守病人秘密的义务;掌握现今通常医学知识与技术的义务。将高度注意义务分为:(1)依据自身全部专业知识与技能对患者进行全力以赴的诊断治疗,依据患者对医疗者的高度信赖加以确定,与基本注意义务的区别在于对医疗者有更高、更严格的要求;(2)掌握当前最先进的医学知识与技术的义务。

1.违反医师一般注意义务的过失

如前所述,医师的一般注意义务,即法律、法规、行政规章和诊疗护理规范、常规所规定的具体医疗行为的操作规程。医师对一般注意义务的违反就产生了违反一般注意义务的医疗过失,具体来说按医疗过程来区分又可以分为诊断过失、治疗过失、手术过失、麻醉过失等不同的情形。由于具体的医疗技术操作规程极其繁琐和复杂,医师违反医疗技术操作规范、常规的情形多种多样,做细致的归纳绝非本文所能,只能极其简要地叙述如下:

(1)诊断过失

诊断,是指医师经由了解患者的病情并借助于各种医学检查的结果进行综合分析,对病人所患疾病及致病原因、部位、性质和功能损害程度等做出判断的步骤和方法。诊断方面的过失,即误诊,是指由于医务人员工作不负责任或者专业技术水平没有达到应该达到的标准而导致的诊断错误。诊断是治疗的前提和基础,只有诊断正确,才能实施有针对性的行之有效的治疗措施,否则不仅不能达到治疗目的,甚至会给病人造成不同程度的损害。误诊是一种医疗过失,后果可轻可重,轻者延误治疗,重者导致病人残疾或死亡。值得注意的是,诊断错误并不一定都是误诊,由于各种疾病均具有复杂的发展过程,在典型的症状和体征还没有表现出来的时候,再高明的医生也难以确诊,只有疾病充分发展后,各种支持诊断的表现才逐渐明朗化,此时确立的正确诊断并不能说明先前的不明诊断或错误诊断是误诊。判断误诊应从两个角度来考虑:其一,医生在诊断过程中不负责任,如不认真采集病史、不全面进行检查等。其二,医生不钻研业务,技术水平较低,对应该而且可以认识的疾病没有认识。医师在诊断过程中违反注意义务的情形主要是:一是没有采取应当采取的诊断方法;二是诊断时间显着迟延;三是发生漏诊诊断。

(2)治疗过失

治疗,是为消除疾病、减少痛苦、恢复健康而采取的各种医疗措施的总称,它包括药物治疗、手术治疗、综合治疗、针灸治疗等方法。诊断和治疗是医疗过程密不可分的不同阶段,诊断一经确定,即为治疗的开始。而治疗过失发生的原因,最主要的分为医师的草率和对疗法的无知两种。所谓医师的草率,指医师在治疗过程中漫不经心,对治疗方法及过程严重不负责任;而后者则不具备治疗所需要的知识及技能,治疗失误而导致患者损害。

(3)手术过失

手术,指对患者的身体施加切割或穿刺等借以治疗疾病或从事诊断的医疗行为。医师在手术中的注意义务包括了手术前的准备、手术时的操作和手术后的护理等不同阶段必须履行的一系列的责任。医师的手术过失通常表现为:在手术前疏于检查;在手术方式方法选择上的过失;在手术时期选择上的过失;在手术时有异物残留的过失以及在术后管理上的过失等多个方面。

(4)麻醉过失

麻醉是各种手术过程中通常采用的辅助医疗手段,有时也作为对症治疗方法单独使用。麻醉是一项危险性较大的医疗技术,它是在处于病理演变的机体上实施的,常出现一些意料之外的麻醉意外。医师即使完全按照操作规范实施,仍有可能因操作或药物而直接引起某些疾病。而只有当医师的行为违反麻醉技术操作规范、常规时,才能认定存在麻醉过失,此方面的过失通常表现为麻醉前准备工作不充分,如诊断失误;疏于注意禁忌症;错选麻醉方法;疏于注意剂量及浓度;误注药物等手术中各种麻醉技术操作不当、手术后麻醉处置不善等因素而导致的对注意义务的违反。

(5)输血过失

输血是将从健康人身上取得的血液移入患者体内的治疗方法,在抽血和输血过程中,医师违反注意义务的行为通常表现为:抽血行为的过失;是否需要输血的过失;输入异型血的过失;延滞输血过失;输入污染的血液的过失等多方面。

同类推荐
  • 中华人民共和国国防法

    中华人民共和国国防法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
  • 医疗损害赔偿

    医疗损害赔偿

    近年来,患者与医疗机构之间的医疗纠纷不断增多,医疗损害赔偿纠纷日渐成为法学研究和司法实践中的热点问题。如何正确地处理各类医疗纠纷,维护广大患者的合法权益,受到社会各界的普遍关注。由于《侵权责任法》的颁布实施,改变了施行已久的医疗侵权纠纷二元化处理模式,医疗侵权责任不再按照是否构成医疗事故进行区分,而被《侵权责任法》统称为医疗损害责任。
  • 法制教育八年级(上)

    法制教育八年级(上)

    人的生命是最宝贵的,每一个公民的人身安全都不容侵犯。保护未成年人的人身权是国家机关、武装力量、政党、社会团体、企事业组织、城乡基层群众性自治组织、未成年人的监护人和其他成年公民的共同责任。
  • 女性维权学习读本

    女性维权学习读本

    本书以案例链接、律师点评、维权指南的形式将女性在职场生涯中遇到的各种典型问题罗列,指导职业女性如何维护好自己的合法权益,本书极具针对性和可操作性,堪称职业女性正确维护自身合法权益的导航器,本书可供广大读者阅读参考。
  • 中华人民共和国国防动员法

    中华人民共和国国防动员法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
热门推荐
  • 无上界尊

    无上界尊

    诸天世界之中,掌控着最强大世界的无敌强者被称呼为无上界尊。郑强,一个普通的地球凡人,因为一场赌局被无上的界尊选中,被投入到了另外一个世界艰难求生。还好,那个还算有一丁点儿良心的界尊大人给了他一些在异界生存的能力。且看他是如何一步一步的走上去,最后站到了那个至高的位置的。
  • 拘魂逍遥录

    拘魂逍遥录

    人在世间,难免有诸多牵挂,烦事缠绕亦难解脱。此书并非只在于述说一个“逍遥游”的故事,且讲主角在梦与现实中不断转换,分辨真与假。
  • 穿越古今之恋

    穿越古今之恋

    前世她是一个小仙女因为王母的原因寻找遗失的发簪,穿越时空与一国之君的他相恋.却因遭遇飞来横祸,从此两人天地两相隔!今世,他是雷氏集团的总裁,她是唐家千金娇娇女,在偶然的一次两人再次相遇,笑过、叹过、哭过、爱过却是那么的深刻与难舍难分……或许真爱是经的起考验与磨练的,他们能再一次长相私守吗?请关注本书,前缘今生续!前生缘今生续,前世情今生了;为你撑起一片天,为你遮起一片天,只愿我君怜我,我愿为君狂,今生今世永相随……
  • 商贾逸史

    商贾逸史

    普通商人的穿越史。没有发明创造,只有智慧的运用。张天保偶然间来到古代,他知道炸弹会爆炸,但不知道怎么让它爆炸……他知道的东西多,能制造出来的东西就没有。但这并不重要,因为他有现代的观念。知识的差距是量的差距,而观念的差距却是质的差距。在陌生的古代社会,卖馒头、大米、布匹……一样能赚得盆满钵满。
  • 女孩都是外星人

    女孩都是外星人

    本书是男孩?女孩丛书中的一册,全书按花季里的一场雨、女孩都是外星人、跳动的音符等内容,收录大量精美的散文作品。这些内容丰富,风格各异散发着青春气息的作品反映了当代青年人的生活、爱情、事业、理想等等,阅读此书是一种美的享受,青春气息的体验。
  • 余温未散

    余温未散

    我希望在我老去之后,如他所说的,有一个嘴角上扬的青春。
  • 大唐土豪

    大唐土豪

    唐小东穿越盛世大唐,但现实可不是那么好混,他只能一步步的去奋斗,在红颜知已们的帮助下,努力去实现自已的目标—大唐第一土豪。
  • 沾湿红裙

    沾湿红裙

    上古洪荒妖兽时期,神魔两族于众神之巅展开一场惊世浩战。爱人死于眼前,他终是入了魔。千年已逝,他才明白,原来一直放不下的,只是可笑的执念。……玉相思来到异世,结识了高颜值流氓川西、萌哒哒僵尸祖赢勾等人,一路斗艳鬼,灭吞尸,似乎有什么真相,渐渐呼之欲出了………文案草率,文风轻松向,小虐,HE。新文刨坑,欢迎来访。
  • 巅峰海贼

    巅峰海贼

    茫茫大海之中,无数的藏宝,无数不为人知的神秘地方,无数奇异的果实。茫茫大海之上,无数的海贼,无数身手高超的名声显赫,无数战斗的激情。但是,谁才是海上的王者?是拥有军队的帝国?还是渴望财宝的海贼?不不!是拥有海贼王系统的宋城!他将率领成千上万的超级战舰,凌驾于海上,去寻找更具有神秘气息的无名宝箱。
  • 安东女王的不思议殿下

    安东女王的不思议殿下

    看见你心跳就会加速的感觉,是喜欢;只要和你在一起就会开心的感觉,是喜欢;就算惹你生气,和你吵架也会甜蜜的感觉,是喜欢;不见了你就要死掉的感觉,是喜欢;我所有的想念,心疼,担心,紧张,敏感,神经质都是因为,我喜欢上了你……我疯狂的喜欢上了你!!没有理由,不需要解释……