胡明远
案情简介
某县水务公司因其在与香港某公司的合作项目（中外合作制水公司项目）中权利义务失衡，对项目运作完全失控，引起合作纠纷，于2004年8月9日委托浙江泽大律师事务所提供法律意见，浙江泽大律师事务所接受委托后，由本律师和翁国民律师、朱黎律师共同出具了法律意见书，并提供了相关法律行动的专业服务，参与了与香港某公司的重新谈判。
中外合作制水公司项目已在律师指导和参与下，由中外双方重新谈判达成新的更体现互惠互利、权利义务基本平衡的合作文件，现在合作双方关系和谐，合作项目进展顺利。
法律意见
某县水务公司就其与香港某公司在中外合作制水公司项目中合作纠纷一案，于某年某月某日委托浙江泽大律师事务所出具法律意见书，浙江泽大律师事务所接受委托后，指派律师出具本法律意见。
一、委托人的要求
1.对委托人在中外合作制水项目中的法律状况作出鉴定与评价；
2.对改变委托人在中外合作制水项目中的不利法律状况提出法律意见。
委托人已关注的不利法律状况包括：对中外合作制水项目的操作缺乏必要的监控权，有关项目合作的既有法律文件中合作双方权利义务严重失衡，香港某公司违约而委托人难以制约，委托人包销水价过高且不合理。
二、本法律意见书的形成
承办律师审阅了委托人提交的证据，与委托人的相关人员进行了座谈，向中外合作制水公司原总经理了解了相关情况，调查了中外合作制水公司及上海某公司的工商登记档案资料等相关事实；在对事实进行细致整理和分析的基础上，依据我国相关法律、法规和我们所了解的相关法律适用情况，针对委托人的要求，对相关法律问题进行了深入的论证，从而形成本法律意见书。
三、本案涉及的主体
某县水务公司（合作中方）
香港某公司（合作外方）
中外合作制水公司（合作公司）
上海某公司（相关方：咨询和国内采购设备）
某环境工程公司（相关方：国外采购设备）
Water（相关方：国外采购设备）
某建筑安装工程公司（土建名义承包方）
某建筑工程公司（土建实际承包方）
四、委托人提交及律师调查的主要证据
1.委托人提交的证据
①《中外合作制水公司合同》；
②《中外合作制水公司章程》；
③《购售水合同》；
④《水管租赁合同》；
⑤某县水务公司的情况报告；
⑥此前其他律师的法律意见书及律师函；
⑦中外合作制水公司与上海某公司签订的“工程咨询服务合同”与“制水生产工艺包提供合同”；
⑧中外合作制水公司与某环境工程公司签订的“国外设备委托采购合同”，及与Water签订的“国外设备委托采购合同”；
⑨中外合作制水公司与上海某公司的“机械／仪电设备制作及安装合同”，及上海某公司与杭州某工程有限公司的“机械设备制作及安装合同”；
⑩中外合作制水公司与浙江省城乡规划设计研究院签订的“建设工程设计合同”、与某县建设监理有限公司签订的“建设工程委托监理合同”、与某建筑安装工程公司签订“建设工程施工合同”；
B11中外合作制水公司时任董事长与某建筑工程公司董事长签订的“土建施工合同补充协议”2004年4月30日合作双方会谈记录；
本法律意见书基于对委托人提交的证据及其内容和委托人陈述之真实性的信任而作出。
2.律师调查取得的证据
①包含“验资报告”的中外合作制水公司在工商局的登记档案资料
②Water网站上复制的该公司组织结构图
③包含有出资人信息的上海某公司在上海工商局的登记档案资料
五、证据反映的相关事实
1.合作合同的相关约定
2002年9月18日，某县水务公司与香港某公司签订《中外合作制水公司合同》（以下简称“合作合同”）。
合作合同中确定：中外合作制水公司制水项目由某县水务公司与香港某公司共同以合作方式设立中外合作制水公司建设、经营。
合作合同约定：项目投资总额和注册资本均为7387万元人民币或等值外汇（约合893.9万美元）。香港某公司出资6524万元人民币或等值外汇（约合789.4万美元），占注册资本的88.32％，自营业执照签发之日起三个月内到位15％，其余分批在两年内到位。某县水务公司以某地块共约72亩土地使用权投入，作价863万元人民币，占注册资本的11.68％，自营业执照签发之日起三个月内全部到位。
同时约定：香港某公司将以部分设备、实物、外汇出资，具体在本项目可行性研究报告中确定。但合作公司的可行性研究报告中并无相关明确条款。
合作合同约定：某县水务公司在合作公司领取营业执照后三个月内提供自取水口到合作公司进水口的引水管供中外合作制水公司租用。同时，供水水源由某县水务公司提供。合作公司生产的自来水由某县水务公司包销。
同时约定：香港某公司承担建设本项目第一期工程从取水口引水、净水加工到加压水泵出水口范围内的全部基建、设备等建设及管理费用。完成专案建设的时间为2004年1月1日。
合作合同约定：合作公司董事会由七名董事组成，其中某县水务公司委派二名，香港某公司委派五名。董事长由香港某公司委派，是合作公司的法定代表人。
同时约定：负责合作公司日常经营管理活动的总经理由香港某公司推荐董事会聘任。
合作合同约定：合作公司委托香港某公司从国外购买的设备，其价格须经董事会讨论同意。
合作合同约定：合作公司合作期限为十七年，期满后固定资产无偿移交给某县水务公司。
合作合同在违约责任一章约定：香港某公司未按照合同约定的出资进度如期缴清其应缴的出资额的，即构成违约。某县水务公司应当催告香港某公司迅速缴清其应缴出资额。某县水务公司应当在香港某公司逾期三个月后，向原审批机关申请批准解散合营企业。
合作合同约定争议解决为中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会按该会的规则和程序进行仲裁。
2.合作章程的相关规定
2002年9月18日，某县水务公司与香港某公司签订《中外合作制水公司章程》（以下简称“合作章程”）。
合作章程除反映了合作合同的内容外，明确了香港某公司以现汇出资，并在第四十二条明确规定：合作各方有权自费聘请审计师查阅合作公司账簿，查阅时合作公司应提供方便。
合作章程同时规定：合作期内香港某公司享有合作公司的全部经营自主权。
3.购售水合同的相关约定
2002年9月18日，某县水务公司与中外合作制水公司签订一份《购售水合同》。
购售水合同确定合作公司制水由某县水务公司包销，并约定了购售水量、水质及水价等，确认开始售水时间为2004年1月1日。
其中水价约定按人民币1.15元／立方尺的基础价格计算，并约定了调整方式。
购售水合同特别约定：在中外合作制水公司领取营业执照后由中外合作制水公司加盖公章时正式生效。
某县水务公司、香港某公司在购售水合同上已签字盖章，但中外合作制水公司仅当时法定代表人签字，未加盖中外合作制水公司公章。
购售水合同约定了仲裁条款。
4.水管租赁合同的相关约定
2002年9月18日，某县水务公司与中外合作制水公司签订了一份《水管租赁合同》。
水管租赁合同约定：某县水务公司提供自取水口到合作公司进水口长约6000米的引水管两根出租给中外合作制水公司使用；出租物建造费用1600万元，租赁费在投产后分15年支付，合计2000万元。
水管租赁合同主体为某县水务公司与中外合作制水公司，但在合同签署栏作为承租方签字盖章的是香港某公司。
水管租赁合同约定了仲裁条款。
5.合作合同的履行情况
中外合作制水公司于2002年9月28日注册成立。
2003年5月30日，某县水务公司办妥出资土地转让手续，但2003年5月31日验资报告注明某县水务公司出资尚未到位；2003年12月30日验资报告注明截止到2003年11月30日某县水务公司出资全部到位。
2003年12月30日验资报告注明截止到2003年11月30日，香港某公司出资到位2189982美元。此后无验资报告。但中外合作制水公司已收到部分设备等，是中外合作制水公司购买还是香港某公司购买，暂未掌握证据。
中方董事至今未曾参加董事会讨论过国外购买的设备的价格问题。
本项目工程建设进展迟缓，至今未完成基建、设备等建设。
2004年4月30日合作双方会谈记录显示：双方同意完成建设供水时间变更为“力争在（2004年）9月27日前完成，双方努力配合。是否认可10月31日供水时间，中方需向上级汇报”。
因为合作期内香港某公司享有合作公司的全部经营自主权，且某县水务公司在中外合作制水公司没有任何控制权，在中外合作制水公司相关重要部门均无人员参与。因此，对中外合作制水公司的建设和资金运作等等情况，某县水务公司基本上不知情。
6.中外合作制水公司其他对外签约情况
2002年9月15日，中外合作制水公司与上海某公司签订一份“工程咨询服务合同”，由上海某公司提供初步设计咨询服务，合同价100万元；又签订“制水生产工艺包提供合同”，由上海某公司提供制水生产工艺及初步设计技术指导咨询服务，合同价60万元。
2003年12月20日，中外合作制水公司与某环境工程公司签订一份“国外设备委托采购合同”，由某环境工程公司代为采购制水工艺包及生产设备，合同价614725美元；同日，中外合作制水公司与Water签订一份“国外设备委托采购合同”，由Water代为采购制水工艺包及生产设备，合同价885275美元。两合同合计1500万美元。
2004年4月10日，中外合作制水公司与上海某公司有一份“机械／仪电设备制作及安装合同”，由上海某公司提供机械／仪电设备制作及安装，合同价1500万元；同日，上海某公司与杭州某工程有限公司有一份“机械设备制作及安装合同”，由杭州某工程有限公司提供机械设备制作及安装，合同价506万元。
2002年9月30日，中外合作制水公司与浙江省城乡规划设计研究院签订“建设工程设计合同”。
2003年2月19日，中外合作制水公司与某县建设监理有限公司签订“建设工程委托监理合同”。
2003年3月2日，中外合作制水公司与某建筑安装工程公司签订“建设工程施工合同”。
中外合作制水公司建设工程施工实际由某建筑工程公司承包，中外合作制水公司时任董事长与某建筑工程公司董事长曾于2002年12月19日签订一份“土建施工合同补充协议”，协议约定聘请张某某为工程顾问，并支付大额顾问费。
上述合同履行情况因某县水务公司对合作公司没控制权而尚未掌握。
