登陆注册
17317200000192

第192章 “司法抢滩”的成因

存在不一定就是合理,但存在必定有其原因。司法越权问题并不是简单的立法机关有权不用、监督不力就能概括的,它有着深刻的历史背景和现实国情,也是制度缺陷滋生的“怪胎”,更是法学理论难以解决的两难问题。

1.成文法的先天不足

成文法最大的缺陷就是法律一制定出来就已经过时了。相对稳定的法律面对千变万化的社会时常显得捉襟见肘,法律的这种尴尬,根源于成文法的局限性,具体表现为“不合目的性、不周延性、模糊性、滞后性”。成文法的这些先天不足,必须经过后天的矫正和弥补,司法解释就应运而生。司法解释是解脱法律困境的钥匙,其弥补立法不足、起拾遗补缺的作用。

2.立法机关权力的缺位

有权进行立法解释的机关(全国人民代表大会常务委员会)“有权不用”的消极行为学术界早有微词,然而除了呜呼要加强立法解释工作之外很少有学者从根本上探究其存在的原因也很少提出实质性的建议。笔者认为,首先,立法与适用法律职权的分离使得立法者脱离法律实务工作从而对法律在实施过程中可能出现的问题没法深入把握,因此他们对法律的灵敏度自然远远不及法院,也因此对法律的解释抱着十分谨慎的态度。其次,立法是一国最为严肃的事情,一旦上升到法律就是必须维护法律的稳定性,而在改革开放不断向纵深发展而中国又加入W TO的时代背景下,新情况、新问题不断涌现,立法者为了提高立法质量就只好将较为敏感的适用法律的问题先搞司法解释进行“试点”后,待条件成熟时再行立法,自然对有关司法解释事实上成了立法解释甚至取代立法的现象就只有熟视无睹了。再次,立法解释的成本远远超过司法解释。由于历史的原因,作为立法解释的机关其人员结构比较复杂,官员的专业水平不高,进行立法时大多需要从社会上聘请专家组成专门小组,法律一旦制定完毕即行解散,而且众所周知立法解释本身的工作量恐怕远远超过立法本身,所以,许多时候,人大宁可由法律专家汇集的法院进行立法解释工作而不愿再组织专门小组进行立法解释工作。因此,立法机关才会对“司法机关”的“违法”行为表现出极大的耐心。

在我们国家,无论是行政机关、检查机关还是法院都是一个封闭的体系。在法律实务中,由于法院是审判机关,由其做出司法解释对法官自然就具有“圣旨”般的效力,因此,无论是法官还是律师都乐于援用司法解释作为判案或辩护的依据。即使司法解释与法律法规有冲突的地方也常常以司法解释为准。由此也助长了司法越权不断扩长的趋势。

3.司法解释强大的功能

除了弥补成文法的不足,司法解释还具有许许多多不可忽视的功能,其中最值得一提的就是其为立法的发展提供有利的条件。司法解释是通向法律发展的阶梯。“法律的运动也是一个宏观与微观相互交替不断转换的辩证运动过程。……法律在被创制为法典后的运动形式主要应是司法解释。它像坐标系中的点点轨迹,勾画了法律在微观领域中的运动曲线”。研究司法解释对法律发展的作用,就是“探索法律被创制为法典后的运动规律”。如果我们将法律的立、废、改比作法律发展与完善过程中的质变的话,那么司法解释就是这种质变前的量的积累。此外,司法解释还促进民法的活化、保障司法统一、充分调动法官积极性,在入世之后更起着保护本国利益,实现法律全球化与本土化的协调的重要作用。总之,当一种权力的作用不断突现的时候,其扩张也就不可避免,尤其是在没有有效的监督机制而其他权力又不断旁落的情况下。

4.特殊的社会历史背景

当今,改革开放以及中国入世为司法解释的不断扩张提供了充分的社会历史条件,尤其是入世以后,司法解释的重要性更是举足轻重。现阶段我们很多民事法规尚有许多与W TO不相符合的地方,虽然在过渡时期仍允许适用,但为了增强外国投资者对我国适用W TO协议的信心以及保护本国利益,必须将这些法律法规解释成与W TO原则一致。同时,由于我国大部分法律都是脱胎于“转轨”期,很多民商事法律以及司法解释仍存在操作性不强、对具体适用法律问题的规定空白较多的弊病。随着加入W TO后更多领域市场的开放,在不能及时充实立法的情况下,仍需大量的新的司法解释为新形势下的民商事审判提供具体规则。通过对司法越权根源的分析,从另一侧面可以看出,现阶段乃至未来很长一段时间司法解释的作用不仅不会被削弱而且有不断强化的趋势。所以,面对“司法抢滩”的现象不能仅是深恶痛绝,而是保持几分清醒,客观地看待。

同类推荐
  • 农村法律法规常识——农村经济纠纷法律法规

    农村法律法规常识——农村经济纠纷法律法规

    法律法规,指中华人民共和国现行有效的法律、行政法规、司法解释、地方法规、地方规章、部门规章及其他规范性文件以及对于该等法律法规的不时修改和补充。其中,法律有广义、狭义两种理解。广义上讲,法律泛指一切规范性文件;狭义上讲,仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件。在与法规等一起谈时,法律是指狭义上的法律。法规则主要指行政法规、地方性法规、民族自治法规及经济特区法规等。
  • 美国当代语言立法

    美国当代语言立法

    语言政策与规划属于政府行为,是国家干预语言使用的主要手段,对国家的稳定、民族的团结和经济的发展都有重要影响。人类有意识地影响语言发展的活动由来已久,今天“语言规划”(language planning)这一术语一般用来特指这个领域。
  • 农民打官司法律案例精讲

    农民打官司法律案例精讲

    本书精选发生在日常生活中的法律纠纷案例25个,从案情回放、审理结果、法理评说、自我运用、法律依据等5方面,剖析打官司的主要过程,传授应用技巧。通过学习,读者可以掌握打官司的关键程序和环节,会写常用状纸和文书,实现边学边用。说法与操作并重是本书特色,拥有它就是把法律顾问请回家。本书可供广大农民朋友、打工者和农村基层干部阅读,也可供一切想通过法律手段维护自己权益的人借鉴,参加国家司法考试者和法律工作者亦可参考。
  • 让人猛拍大腿的法律常识

    让人猛拍大腿的法律常识

    法律就是法律,它是一座雄伟的大厦,庇护着我们大家。本书是一本为广大读者解决实际问题的法律工具书,案例全都来源于律师执业过程,具有很强的代表性!涵盖了衣食住行、生老病死、婚姻家庭、劳动就业、教育培训、休闲娱乐、投资创业、经济生活、人身权益等领域,所选案例全都来源于律师执业过程,具有很强的代表性。
  • 中华人民共和国森林法

    中华人民共和国森林法

    为加强法制宣传,迅速普及法律知识,服务于我国民主法制建设,多年来,中国民主法制出版社根据全国人大常委会每年定期审议通过、修订的法律,全品种、大规模的出版了全国人民代表大会常务委员会公报版的系列法律单行本。该套法律单行本经过最高立法机关即全国人民代表大会常务委员会的权威审定,法条内容准确无误,文本格式规范合理,多年来受到了社会各界广泛关注与好评。
热门推荐
  • 心理画像师

    心理画像师

    秦柯是公安大学的一名即将毕业的研究生,他当警察的目的是为了查出七年前将其全家灭门的凶手。在公安大学,秦柯因成绩优异而得到国内著名心理画像专家康一介教授的赏识,在康教授的帮助下,他成为公安部刑侦总局的一名见习警官,在见习期间与大队长罗倩、同学欧阳一起侦破了一系列轰动全国的案件,从而引起社会的关注,并逐渐成长为一名杰出的心理画像师。然而,随着调查的深入,他却发现了一个惊天的秘密……
  • 燕皇传奇

    燕皇传奇

    出身高贵,少年将才佐稷!从天真的以为皇家自有真情在,但在体验到兄弟情人的背叛后一代帝王冷血崛起!创建万世之功。
  • 快穿之极品公主殿下

    快穿之极品公主殿下

    其实,想成为一个优秀的系统者并不难,你只要掌握以下几点:1:作为一个优秀的系统者,得掌握手撕绿茶婊,脚踩黑莲花的特点2:作为一个优秀的系统者,你怎么能不会撕逼呢,你得成为无时无刻都能撕逼的!comeon!来吧撕逼小能手!于是,公主殿下终于完成了以上任务,结果是—某凶残的公主殿下掐着小正太主神细嫩的脖颈,狡黠一笑,“让本宫给你打工,你想死吗?”
  • 鬼精公主惹不起

    鬼精公主惹不起

    宫斗是神马?南国皇后不害我,我会害她吗?东国皇子不抢我,我会揭穿阴谋吗?西国太子没有我也会反叛,我只是随口跟他说了一句而已,要不要那么认真?北国皇帝换人真的不是我的主意,那是历史的必然。哎呀,我真的只是一个善良的小尼姑,我真的没有想要一统天下!哎呀,好吧,那就……准备登基吧。
  • 万灵帝尊

    万灵帝尊

    一套怪异的功法,让凌宇经脉寸断,丹田干涸。“这篇功法不可收我,这个小界不能压我,这片天地不可拦我,我终将追赶创造了这篇功法的人,与之面对,探一番究竟。”前路难,凌宇不惧,与天争,与地争,与人争,与大界万族争,拨开一层层迷雾,解开一道道布局。从此,踏仙途,逆天路,掌日月,握星辰,一念遮天。
  • 清朝小偷在都市

    清朝小偷在都市

    清朝,1661年春,康熙继位年,整个京都都出现了一片喜气洋洋之气,康熙继位大赦天下,整个牢狱之人全部赦免死罪,无罪释放,一时之间,举国上下一片欢腾;牢狱之人出来的小偷,无意之中穿越时空,来到了现代化都市,只有偷盗技能的他,该如何在这个充满诱惑的城市中生活扎根?古时的偷盗又是何等的强大?
  • 万界霸道

    万界霸道

    一心追道的萧麟为了证道自堕下界,却发现重生在一个传说中的在下界根本无法修炼的龙隐之体之中,却因祸得福的悟出属于自己的道,霸道。百战成雄,万战称神,纵横万界,无敌霸道!
  • 元界龙魂

    元界龙魂

    阴瞳为时,阳瞳为空。取天地八印,镇元界浩劫。
  • 独战天下

    独战天下

    你想知道一个人是怎么去创造自己的实力,怎么去战胜开始对他来说是不可战胜的神话呢?最后他又会选择爱情还是事业呢?
  • 让客户回头

    让客户回头

    影响时空管理丛书由影响力训练集团组织十几位专家、几十位学者、上百位培训界精英历经三年时间精心创作,内容注重实战,以解决企业管理实际问题为导向;论述深入浅出,通俗易懂;工具多、方法多、案例多,且经过多轮培训课程使用并经过多次修订,受到各层次管理者的欢迎和好评。本书提出了完善企业客户服务的6大宝典:客户服务的3重境界,打造高效服务团队的5大步骤,卓越客户服务人员的5项修炼,卓越客服人员的5大任务,客户服务的6大创新模式,应对客户抱怨和投诉的4个方面。